L’UE propose de nouvelles règles sur la diligence raisonnable en matière de durabilité des entreprises | Cooley LLP

Le 23 février 2022, la Commission européenne a publié sa proposition tant attendue de directive sur le devoir de diligence des entreprises en matière de durabilité et son annexe, dans le but de « favoriser un comportement durable et responsable des entreprises tout au long des chaînes de valeur mondiales ». Si elle est adoptée, la directive obligera certaines entreprises à effectuer des diligences raisonnables sur leurs propres opérations, ainsi que sur celles de leurs filiales et partenaires commerciaux. En raison de la portée étendue des obligations proposées, le projet de texte est considéré comme une étape importante dans les tentatives des décideurs politiques de réglementer l’impact des entreprises sur les droits de l’homme et l’environnement.

Plus précisément, les entreprises devront :

  • Maintenir les politiques de l’entreprise en matière de diligence raisonnable.
  • Faire preuve de diligence raisonnable.
  • Prendre des mesures pour prévenir les impacts négatifs sur les droits de l’homme et l’environnement.
  • Mettre en place une procédure de plainte.
  • Rapport sur la diligence raisonnable.

L’idée est que cette diligence raisonnable aidera à identifier et à prévenir les impacts sur les droits de l’homme et l’environnement, les différentes autorités de surveillance des États membres de l’UE pouvant enquêter et imposer des sanctions défavorables aux entreprises qui ne se conforment pas.

Ci-dessous, les spécialistes des produits internationaux et du droit international public de Cooley examinent la proposition et ses implications pratiques pour les fabricants de produits et leurs administrateurs.

Contexte

Les régulateurs et les entreprises s’intéressent de plus en plus aux questions environnementales, sociales et de gouvernance, ou ESG, y compris dans la sphère des produits. (Pour plus d’informations, consultez nos articles de blog Productwise de janvier 2022 et mars 2022.)

Dans ce contexte, la Commission européenne a lancé une consultation sur une initiative de “gouvernance d’entreprise durable” en octobre 2020. Les États membres de l’UE et le Parlement européen ont également appelé à une législation de l’UE sur la “diligence raisonnable intersectorielle obligatoire des entreprises le long des chaînes de valeur mondiales”. .”

Séparément, divers pays d’Europe ont introduit ou envisagent leur propre législation nationale sur la diligence raisonnable dans les domaines de la durabilité et des droits de l’homme. Si elle est adoptée, la nouvelle proposition de l’UE utilisera une approche harmonisée, qui sera probablement plus facile à gérer pour les entreprises, compte tenu de la nature mondiale des opérations de la plupart des grandes entreprises en Europe.

À qui s’appliqueraient les nouvelles règles?

Les nouvelles règles s’appliqueraient aux entreprises européennes et non européennes d’une certaine taille, y compris les fabricants de produits. En particulier, la directive s’appliquerait :

  • Entreprises de l’UE comptant plus de 500 employés et un chiffre d’affaires mondial de plus de 150 millions d’euros.1
  • Les entreprises de l’UE comptant plus de 250 employés et un chiffre d’affaires global de plus de 40 millions d’euros, et qui génèrent plus de la moitié de leur chiffre d’affaires dans certains secteurs à « fort impact », à savoir le textile, l’agriculture et l’extraction des ressources.
  • Entreprises hors UE dont le chiffre d’affaires dans l’UE est supérieur à 150 millions d’euros.deux
  • Entreprises hors UE dont le chiffre d’affaires dans l’UE est compris entre 40 et 150 millions d’euros et qui génèrent plus de la moitié de leur chiffre d’affaires dans un ou plusieurs des secteurs à fort impact.3

Quelles sont les principales exigences proposées?

Les principales obligations des entreprises sont :

  • Maintenir les politiques d’entreprise en matière de diligence raisonnable (article 5): Toute entreprise visée doit avoir en place une « politique de diligence raisonnable » qui définit son approche et ses processus en ce qui concerne l’identification de toute pratique préjudiciable aux droits de l’homme ou à l’environnement (appelée « impacts négatifs ») dans sa chaîne de valeur, ainsi qu’un code de conduite qu’il suivra lors de la conduite de cette diligence raisonnable.
  • Diligence raisonnable et surveillance (articles 6 et 10) : Les entreprises doivent surveiller en permanence les impacts négatifs réels ou potentiels découlant de leurs propres opérations, ou des opérations de leurs filiales ou de toute entreprise avec laquelle elles entretiennent une relation commerciale établie.
  • Prévention des impacts négatifs (articles 7 et 8) : Les entreprises doivent prendre des mesures pour prévenir ou atténuer tout impact négatif potentiel sur l’environnement ou les droits de l’homme et mettre fin ou minimiser l’étendue de tout impact négatif réel. Cela pourrait impliquer la recherche d’assurances contractuelles auprès d’un partenaire commercial.
  • Établir des procédures de plainte (article 9): La proposition exige des entreprises qu’elles établissent et maintiennent des procédures efficaces par lesquelles tout tiers peut soumettre des plaintes à l’entreprise concernant les impacts négatifs sur la chaîne d’approvisionnement.
  • Rapports sur la diligence raisonnable (article 11) : Les entreprises doivent publier une déclaration annuelle sur leur site Internet (dans la mesure où elles ne sont pas déjà tenues de le faire via leurs rapports annuels) sur les questions de diligence raisonnable couvertes par la directive proposée.

Quels « impacts négatifs » les entreprises devraient-elles identifier et prévenir ?

Plutôt que de préciser les impacts négatifs au moyen de nouvelles définitions ou de nouveaux critères, la Commission européenne a choisi de se référer à divers instruments de droit international.

Par exemple, un impact négatif sur les droits de l’homme répertorié dans l’annexe de la directive est toute “violation de l’interdiction des immixtions arbitraires ou illégales dans la vie privée, la famille, le domicile ou la correspondance d’une personne et les atteintes à sa réputation, conformément à l’article 17 de la Déclaration universelle des droits de l’Homme.”4

En pratique, cela signifie que les entreprises devront former les cadres en charge de leurs chaînes d’approvisionnement pour comprendre et vérifier le respect des différents traités et instruments relatifs aux droits de l’homme et à l’environnement énumérés dans l’annexe de la directive.

Conséquences du non-respect

En vertu de la proposition, les régulateurs nationaux seront habilités à enquêter sur les entreprises soupçonnées de non-conformité, à émettre des ordonnances obligeant une entreprise en infraction à prendre des mesures correctives et à imposer des fins.5 Les États membres seront également tenus d’établir des régimes de responsabilité civile – s’ils n’existent pas déjà – où les entreprises pourraient être tenues responsables de dommages si leur non-respect entraîne un préjudice pour les personnes.6

Dispositions concernant les mandataires sociaux

Les administrateurs des sociétés relevant du champ d’application de la directive seraient responsables de la mise en place et de la surveillance des obligations de vigilance énoncées ci-dessus, notamment en ce qui concerne les politiques d’entreprise en matière de diligence raisonnable.7

Les administrateurs des entreprises de l’UE concernées devraient également tenir compte des conséquences que leurs décisions pourraient avoir sur les « questions de durabilité », y compris en ce qui concerne les droits de l’homme et l’environnement.8

Prochaines étapes

La proposition de directive a maintenant été transmise au Parlement européen et au Conseil européen pour examen. Ils pourraient adopter la proposition dans son intégralité ou (plus probablement) suggérer des modifications avant de l’adopter. Cependant, il existerait de vastes zones de désaccord entre les institutions, ainsi que des indications selon lesquelles un texte final pourrait ne pas être convenu pendant les présidences actuelles du Parlement européen et de la Commission européenne, qui changeront toutes deux en 2024. Une fois la directive adoptée, l’UE les États membres auraient deux ans pour la transposer dans leur droit national.

Nous suivrons de près cette évolution et son impact potentiel sur les activités de nos clients. Pour toute question concernant cet article ou le sujet de l’ESG dans les produits en général, veuillez contacter un membre de l’équipe Cooley répertorié ci-dessous.


Remarques
  1. Article 2, paragraphe 1, point a)
  2. Article 2, paragraphe 2, point a)
  3. Article 2, paragraphe 2, point b)
  4. Annexe, partie I, paragraphe 5
  5. Articles 18 et 19
  6. Article 22
  7. Article 26
  8. Article 25

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